【摘要】鑒于互聯網全球性與連通性，依靠單一國家并不能徹底解決互聯網中存在的安全問題。因此，在未來發展過程中，需遵循國際法基本原則、制定網絡空間國際法管轄規則、明確網絡空間國際法責任范疇，確保網絡空間國際法步入正軌，成為治理網絡空間的利器。

【關鍵詞】網絡空間  國際法  國際秩序    【中圖分類號】D99    【文獻標識碼】A

當前，出于保障各國網絡行為，維護各國網絡安全的需求，必須依賴網絡空間國際法予以規范。然而，就網絡空間國際法發展現狀來看，網絡空間國際法尚處于初級階段，其中蘊藏著一些問題，更面臨著巨大挑戰。因此，完善網絡空間國際法就顯得異常重要。

關于網絡空間的安全與保護，大體經過自我規制、國內法治、國際法治三個階段

隨著網絡發展，網絡空間已經成為人類生存和發展的新環境，是有別于陸地、海洋、空氣、外層空間之外的“第五空間”。雖然網絡空間發展迅速，給社會公眾的生活帶來極大便利，但仍需制定相應的規則，用于保護網絡空間安全。關于網絡空間的安全與保護，大體經過自我規制、國內法治、國際法治的三個階段。

自我規制階段。自互聯網產生至20世紀90年代，網絡空間開始出現各類規則，自發性制定技術標準、行業細則，用于應對網絡空間中存在的各類問題，確保網絡空間中的參與者都能夠享受安全的網絡環境。在該階段，網絡空間一直屬于自由開放的“自主體系”，政府并未對其進行強制性干預，也未出臺相關的法律規范。

國內法治階段。20世紀90年代至21世紀初期，各國開始關注網絡空間安全問題，伴隨著網絡黑客、網絡侵權、網絡病毒攻擊事件不斷增多，國家開始打擊網絡犯罪活動，網絡空間“國家回歸”態勢明顯，各國開始設立各類法律法規，用于治理網絡空間亂象。

國際法治階段。21世紀初期至今，主權國家成為網絡空間的常客，讓國際關系和國際秩序在網絡空間中得到延伸，由于網絡具有跨越國界的特點，即便國家對自己境內的網絡進行嚴格監管，仍會遭受其他國家的網絡攻擊。面對此種行為，各國開始專研網絡空間國際法，以美國為首的西方國家提出了較為系統的主張，2011年美國制定《網絡空間國際戰略》，提出了網絡空間法治概念，為網絡空間國際秩序構建提供了參考。2013年聯合國信息安全政府專家再次達成共識文件，肯定《聯合國憲章》對維護網絡空間安全具有重要作用。此后，《首爾框架和承諾》也重申國際法對保護網絡空間安全的重要性。至此，網絡空間治理進入到了國際法治階段。

網絡空間國際法體系尚未形成，部分關鍵問題沒有達成共識

雖然各國已經意識到國際法成為治理網絡空間安全的關鍵，但網絡空間國際法體系尚未形成，部分關鍵問題沒有達成共識，導致網絡空間國際法發展面臨困境和挑戰。

第一，不同國家對網絡空間是否屬于“全球公域”存在爭議。一些西方國家主張網絡空間屬于“全球公域”，需要限制網絡主權的適用，一些發展中國家則未明確網絡空間主權屬性。一旦網絡空間屬性難以達成共識，網絡空間國際法保護上就存在界定和適用問題。

第二，不同國家對如何構建網絡空間國際法存在爭議。一些西方國家認為不需要制定專項法律，只需將現行國際法中使用武力法、人道法、國家責任法移植至網絡空間即可。一些發展中國家則強調網絡治理應遵循一般國際法，應出臺具體的網絡空間國際法規則，認為現有國際相關法律不足以解決網絡空間問題。

第三，不同國家對網絡空間國際法管轄及責任歸屬存在爭議。目前網絡空間管轄權主要源自國內法，但不同國家國內法存在沖突，如何調解國內法和國際法沖突是考量的重點。同時，在未來發展過程中，由于網絡技術的不確定性，會導致網絡空間責任主體難以確定，網絡責任追責機制也難以落實，不利于國際法的貫徹與實施。

可以看出，相比其他空間而言，網絡空間具有一定的特殊性，各國均意識到網絡空間國際法的重要性，但如何制定網絡空間國際法存在較大爭議，且國際社會很難達成類似《聯合國海洋法公約》《關于各國探索和利用包括月球和其他天體的外層空間活動所應遵守原則的條約》等國際法。現階段，只能圍繞基本原則、管轄規則、責任范疇等基本內容，為未來網絡空間國際法制定做好鋪墊。

網絡空間國際法發展策略

遵循國際法基本原則。網絡空間應與其他空間一致，在制定法律規范時遵循國際法基本原則，即不使用武力、和平解決爭端。基于《聯合國海洋法公約》《關于各國探索和利用包括月球和其他天體的外層空間活動所應遵守原則的條約》等國際法規定，已經確立的國際法基本原則，網絡空間國際法也應遵循。例如，主權原則、國際合作原則、公平原則，將這些原則應用到網絡空間國際法之中。以遵循主權原則為例，網絡空間國際法應尊重各國自主選擇網絡發展道路，允許各國平等參與網絡空間治理權利，不搞網絡霸權主義，不從事、不支持危害他國網絡安全行為。與此同時，鑒于網絡空間國際法自身特點，應確立網絡通信自由原則、信息安全原則等，利用這些原則對網絡空間國際法加以規范，確保網絡空間國際法能夠維系良好的網絡秩序。只有遵循國際法基本原則，才能制定符合各國利益、未來發展趨勢的網絡空間國際法。

制定網絡空間國際法管轄規則。從網絡的本質來看，即便網絡具有虛擬性、匿名性，但利用技術手段仍可以追蹤到幕后操作的個體，可以確定該個體的國籍。因此，可遵循屬人管轄原則。與此同時，還可以依據網絡空間設施設立管轄權，如電腦、路由器等基礎設施必然會在某國領土范疇之內，可以通過這些設施確定管轄權。此外，如果無法確定個體國籍，也無法找尋相關網絡設備歸屬地，可以結合效果原則和最密切關系原則，確定與該網絡行為最密切關系的國家具有管轄權。屬人、網絡設施、最密切原則管轄都可以作為管轄權確定的參考，管轄權歸屬問題得以解決，就需要進一步探究如何行使管轄權。一國通過互聯網對其他國家網絡安全構成影響，原則上只有該國具備管轄權，但鑒于各國受到嚴重的影響，各國均可以主張管轄權，如果管轄權發生沖突，應按照國際管轄權沖突原則予以處理，如果涉及到重大國家安全問題，經所屬國同意的前提下，應由受影響嚴重的國家行使管轄權。

明確網絡空間國際法責任范疇。一般來說，網絡空間主體可能成為責任主體，網絡空間主體包括網絡業務經營者、互聯網服務商、政府監管部門以及互聯網用戶。事實上，網絡責任多數是由用戶引起，承擔責任也需要用戶自身承擔。但是，由于互聯網具有無中心性，互聯網服務商也要承擔相應的連帶責任，網絡空間國際法歸責時就要明確該問題。首先，確定歸責原則。國際法歸責原則可以參考《國家責任條款》，并結合互聯網自身特征，詳細擬定網絡空間國際法歸責原則。其次，區分不同主體的責任。互聯網用戶是責任的直接承擔者，而網絡運行商也要承擔相應的連帶責任，在連帶責任判斷時要遵循是否存在過錯。最后，制定免責條款，規定在某些特殊情況下，責任主體可以免責。此外，當一國對另外一個網絡安全構成威脅時，另外一國請求該國予以處理，但該國并未采取有效措施，造成威脅進一步擴大，此時，被請求國也應該承擔相應的責任。

（作者為西北工業大學人文與經法學院副教授）

【注：本文系中央高校基本科研項目“絲綢之路經濟帶發展中的法律問題研究”（項目編號：G2017KY0201）階段性成果】

【參考文獻】

①黃志雄：《網絡空間國際規則博弈態勢與因應》，《中國信息安全》，2018年第2期。

②何曉躍：《網絡空間規則制定的中美博弈：競爭、合作與制度均衡》，《太平洋學報》，2018年第2期。

③黃志雄：《網絡空間國際規則制定的新趨向——基于<塔林手冊2.0版>的考察》，《廈門大學學報（哲學社會科學版）》，2018年第1期。

責編/肖晗題    美編/楊玲玲 

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